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觀察者網：匯豐4月與華為達成協議，愿意提供一些文件證明孟晚舟并無“欺詐”行為。同時，匯豐否認“構陷”華為的輿論，其主張是，美國自2012年起就調查匯豐，2014年美國相關調查機構在香港匯豐搜查并自行取走了有關華為的證據，匯豐只是被動配合，而非主動提交，所以不能被稱為“構陷”。當時，中國的《阻斷外國法律與措施不當域外適用辦法》（下簡稱“阻斷法”）尚未出臺，如果按今天的《阻斷法》規定套用到當時的場景，匯豐當時是否應當拒絕配合美國的調查？

楊杰：從大的法律框架上來講，《阻斷法》第2條很明確，

本辦法適用于外國法律與措施的域外適用違反國際法和國際關系基本準則，不當禁止或者限制中國公民、法人或者其他組織與第三國（地區）及其公民、法人或者其他組織進行正常的經貿及相關活動的情形。

放到孟晚舟這個案例中，其實孟晚舟代表華為跟伊朗開展合作，本身就是一個正常的經貿活動。因為美國違反國際法基本準則，對伊朗的單邊制裁，導致華為必須中斷與伊朗的合作，這本身就符合《阻斷法》第2條所要規范的情形。

其實不單《阻斷法》可以適用，在我們新頒布的《數據安全法》第2條也說到：

在中華人民共和國境內開展數據處理活動及其安全監管，適用本法。

在中華人民共和國境外開展數據處理活動，損害中華人民共和國國家安全、公共利益或者公民、組織合法權益的，依法追究法律責任。

孟晚舟跟匯豐進行洽談，向匯豐提交的PPT說明文檔，是以數據形式保存在中國境內，比如說香港，如果匯豐把這個數據用到境外，提交給美國司法部，用于對華為的指控，從性質上來說，這實際上屬于一種對數據的處理。當匯豐意識到這樣的行為可能對華為以及孟晚舟的合法權益造成損害的話，如果當時有《阻斷法》，他們就可以根據《阻斷法》第5條，

中國公民、法人或者其他組織遇到外國法律與措施禁止或者限制其與第三國（地區）及其公民、法人或者其他組織正常的經貿及相關活動情形的，應當在30日內向國務院商務主管部門如實報告有關情況。報告人要求保密的，國務院商務主管部門及其工作人員應當為其保密。

向中國商務部或者國務院聯合工作機制提出報告，說明其認為美國的不當域外執行會影響到中國公民和企業法人的正常經貿活動，這就盡到了報告義務。報告之后，由中國政府方面的工作機制進行評估，如果認定美國的行為有違國際法，會對中國企業造成相關損害，就可以出具一個禁令，匯豐銀行依據這一禁令，就可以拒絕來自美國政府的配合司法調查義務。

當地時間7月9日下午，加拿大不列顛哥倫比亞省高等法院就孟晚舟的律師要求引入新證據的申訴做出判決，法官不同意引入從匯豐銀行獲取的新證據。截圖來自南華早報

觀察者網：即使當時沒有《阻斷法》，在香港這樣的一個地方，匯豐有沒有義務配合美國的司法調查？

楊杰：這個問題涉及到美國是否有在香港搜證的權力。一國的司法的管轄權，要考慮到別國的主權獨立和完整，所以一般不允許某國在境外進行侵害他國國家主權的執法行為。雖然美國《出國管制法》認為其有權對境外的一些最終用戶進行核查，甚至實際了解物項最終用戶的經營情況，用以判別某物項出口有沒有被擴散的風險，但是該法也有前提條件，就是必須得到東道國政府配合才能實施。

所以美國也注意到這個問題，一國的司法管轄權，是不能夠隨意擴張到別國領土之上的，這是侵犯別國主權和領土完整的行為。

如果美國司法部門之前擅自去香港搜證，沒有得到中國香港政府的同意，這肯定是對我國主權的一種侵犯，這肯定是不允許的，這種行為的合法性需要受到質疑。

觀察者網：匯豐在公開層面對自己當時行為的解釋是，當時“身不由己”。2012年，美國參議院常設調查小組委員會發布一份長達335頁的報告，詳細描述毒販、與恐怖主義有關聯的團體如何利用匯豐銀行洗錢從事非法活動。隨后，又被指控未能遵守美國財政部外國資產控制辦公室發布的禁止人員清單，清算了大量可疑游客的支票，并向一些外國銀行提供美國代理賬戶。為此，匯豐銀行同意支付總計19.2億美元的罰金，并與美國司法部達成為期五年（2012-2017年）的延期起訴協議。作為協議的一部分，匯豐銀行同意在任何調查中配合美國司法部，并接受美國政府指定的監督者入駐監督“獲取一切信息”。正是在這一過程中，匯豐關于華為的資料“被美國取走”，后來被用于指控孟晚舟。您怎么看待這樣的搜證過程？

楊杰：

如果不是美國司法部派工作人員到香港搜證的情形，這就涉及我剛才提到的《數據安全法》，該法2021年6月10日公布，尚未實施，假設當時有這部法律，從該法角度來講，匯豐銀行把數據傳輸到境外去，配合美國司法部的調查取證，本身違反了《數據安全法》：

第二條　在中華人民共和國境內開展數據處理活動及其安全監管，適用本法。

在中華人民共和國境外開展數據處理活動，損害中華人民共和國國家安全、公共利益或者公民、組織合法權益的，依法追究法律責任。

第三條　本法所稱數據，是指任何以電子或者其他方式對信息的記錄。

數據處理，包括數據的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開等。

數據安全，是指通過采取必要措施，確保數據處于有效保護和合法利用的狀態，以及具備保障持續安全狀態的能力。

所以我國的法律體系在《國家安全法》的大框架下，正在把原來的一些漏洞一點點堵上，把原來沒有考慮周全的地方進行了補強。在今天的法律環境下，再做這樣的動作肯定是不可能的，因為這違背了數據安全合規義務。